DERECHO DE HUELGA Y ACTUACIÓN DEL PROFESOR DE GUARDIA. - Juan Jose Arevalo Jimenez
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DERECHO DE HUELGA Y ACTUACIÓN DEL PROFESOR DE GUARDIA.

La cuestión que se plantea es si el profesorado de guardia que asiste a su puesto de trabajo el día de la huelga, debe o no debe sustituir al profesorado de huelga. ¿Se vulnera el derecho de huelga del profesor ausente?, ¿debe cumplir con su tarea el profesor de guardia?, ¿obligar al profesor de guardia es un acto de sabotaje interno?, ¿la acción del profesor de guardia, entrando en el aula del profesor ausente, es un acto de esquirolaje?.
 
El art. 6.5 del Real Decreto-ley 17/1977, de 4 de marzo, sobre relaciones de trabajo señala, con carácter general que “en tanto dure la huelga, el empresario no podrá sustituir a los huelguistas por trabajadores que no estuviesen vinculados a la empresa al tiempo de ser comunicada la misma”. Se prohíbe así la contratación de trabajadores que pasen a desempeñar las tareas dejadas de realizar por los huelguistas, lesionando, de tal manera los efectos de la medida adoptada por aquéllos, lo que se conoce con el nombre de esquirolaje externo.
 
El Tribunal Constitucional en sus SSTC 123/1992, de 28 de septiembre, y 33/2011, de 28 de marzo, ha ampliado la prohibición de esquirolaje a la realización, por trabajadores ya vinculados a la empresa antes de la huelga, de funciones distintas a las que normalmente desempeñan bien utilizando el empresario las facultades empresariales en materia de movilidad (STC 123/1992), o bien aceptando voluntariamente la realización de servicios distintos (STC 33/2011).
 
Por tanto, para apreciar la vulneración del derecho de huelga del profesor sería necesaria la sustitución del huelguista sin causa habilitante para ello y que esa sustitución se realice recurriendo a un trabajador contratado ex novo o asignando de forma irregular al profesor de guardia a la tarea del huelguista.
 
A su vez hay que tener en cuenta que, el propio Tribunal Constitucional en su doctrina señala que ni la Constitución ni la jurisprudencia constitucional obligan a los restantes trabajadores a contribuir al éxito de la reivindicación, pues debe respetarse la libertad de trabajo de aquellos trabajadores que no quisieran sumarse a la huelga (SSTC 11/1981, de 8 de abril, FJ 15; 37/1998, de 17 de febrero, FJ 3; 33/2011, de 28 de marzo, FJ 7, y 69/2016, de 14 de abril, FJ 4).
 
El profesorado, tiene entre su horario complementario la tarea de la asistencia a los grupos cuyo profesorado está ausente (guardia). El profesor que ejerce su libertad a participar en una huelga está legitimado para ausentarse de su puesto de trabajo y no realizar las funciones encomendadas en su horario personal.
 
Si el profesor de guardia ha optado por ejercer su libertad de trabajar, debe cumplir con las funciones encomendadas en su horario. Exclusivamente con éstas y en concreto con la de asistir al grupo del profesor ausente.
 
Asistencia que debe limitarse al ejercicio de tareas de custodia de los alumnos u otras fijadas en las Normas de Convivencia Organización y Funcionamiento del centro educativo, pero nunca asumiendo las funciones de docencia, encomendadas al profesor que ejerce su derecho a la huelga.
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